高管保障信托，集合员工激励和家族财富传承的工具

导语

家族信托，以家族合法财富的保护、有序传承为主要目的，具有高自由度、高效隔离风险、避免家族纠纷、同时兼具税收规划等特点，常见的家族信托包括资金型信托、股权信托、动产及不动产信托、离岸信托、慈善信托等，家族信托是家族传承中的主要工具。

家族企业是家族主体财富的承载形式，世界任何一个国家的高净值群体，股权都是主要的财富。在家族传承中，家族企业的传承是重中之重，也是最难的部分。

家族的兴旺发展，依赖于家族企业的有序传承和发展，家族企业的传承，涉及决策、管理等更多与“人”相关的因素，更具有复杂性和挑战性。

高管保障信托是集合员工激励和家族财富传承的信托工具，是家族财富传承实践当中的创新性的应用，有助于家族企业的平稳传承和基业长青。

高管保障信托

高管保障信托是通过SPV构架，股东作为信托委托人，信托公司作为受托人，公司高管作为分配信托利益的受益人。通过信托架构的设计，达到员工激励的目的。

实践中，股权信托的委托人既看重信托带来的资产隔离的优势，往往又不愿放弃对信托财产的实际控制，丧失股东地位，加之受托人只是股权的“代持”，其主观上不愿意介入公司的经营管理，客观上也不具备管理公司的能力，因此实务中委托人往往通过一些特殊的信托安排来达到对信托财产的控制。在家族企业层面，信托委托人和受托人可就公司股东会与董事会的职权进行个性化的安排，使委托人实际仍掌握对企业的控制权。

常见的员工激励方式

常见的员工激励手段是通过员工持股的形式实现的，主要包括三种：一是员工以自然人身份直接持股，二是通过公司形式的持股平台间接持股，三是通过有限合伙企业持股平台间接持股。相较于直接持股，间接持股平台在规避股东人数限制、维持公司控制权、保持股权稳定等方面具有明显优势，因此更为各企业所青睐。

在公司平台模式下，核心员工出资设立特殊目的SPV公司，受让原股东股权或对公司增资扩股，使该SPV成为公司的股东。

在合伙企业平台模式下，受激励员工作为合伙企业的LP，享有分红权，不管理合伙企业的事务；公司大股东在合伙企业担任GP，或由大股东授权代理人、高管或其他信任的人担任GP执行合伙事务，达到控制合伙企业的目的。以合伙企业作为员工的持股平台，大股东在持股平台持有少量份额就能牢牢掌握其控制权，公司的控制权不会因股权激励而受到任何影响。

总体而言，有限合伙持股平台模式因其税赋轻、灵活度高、控制权集中的特点，为实践中所广泛采用。

高管保障信托VS传统员工激励方式

常用持股平台激励方式高频纠纷

股权激励计划的重点和难点在于退出条件的设定，也是高频纠纷点，主要问题体现在，如果激励对象离职，其持有的股权如何处置？以下两个案例都是离职引发的纠纷:

（2013）宁商终字第1337号——退出机制约定不明。某公司《章程》仅规定了员工离职的，必须将其股权转让给公司指定的人员，但没有对于价格、期限、方式、程序等退出机制作出具体约定。法院据此认为，鉴于章程对于退出程序的约定不够明确，在双方未就回购价格、主体、期限等事项协商一致的情况下，不能笼统地股东自离职之日起即已丧失了股东资格。

（2018）粤01民终7204号——员工离职却拒绝从持股平台退出。公司起诉已经解除劳动关系的员工故意不配合办理持股平台退伙手续给公司造成损失，诉请法院判其强制退伙并办理相关工商手续。法院认为，基于合伙企业持股平台其设定的特殊目的，合伙人的权益在一定程度上必然受到限制。在员工已经与公司解除劳动关系的情况下,员工不再是公司实施员工股权激励计划的对象,应当退伙。

激励对象离职的情形可能较为复杂，比如激励对象无过错主动辞职、激励对象有过错被辞退、或发生无法克服的客观情况双方协商后离职等。在不同的情形中，激励对象的过错程度不相同，其可以获得的利益也应当有所区别。例如，激励对象无过错时，其退出时可以正常享受股权溢价，但有过错时，就可能按照购买时原价退出，不得享受收益，甚至返还分红。如果考虑到公司上市等特殊阶段，激励对象的退出可能会更为复杂。激励对象退出时，是否允许在员工间自由流动也影响到激励股份的变现能力。此外，在退出方式上，由创始人直接回购，或是减资处理，都会涉及不同的法律、税务问题。

相较之下，在股权信托结构中，员工不直接或间接享有股权，仅享有收益权。参加激励计划的员工不具有股东身份，仅作为信托受益人享有信托利益，因此可以通过新增受益人或受益权转让实现灵活退出，避免繁琐的工商变更工作。

｜结语｜

随着第一代创富者年龄的增大，在不久的未来，我国私人财富传承的高峰期即将到来。家族的世代发展，依赖于家族企业的发展，家族企业的赢利是家族财富的活水之源。随着家族企业规模的不断发展壮大，尤其是在家族后代暂无能力、无意愿接班管理职责时，为了满足企业日益增长的治理需求，必然会引入一部分家族成员以外的职业经理人。然而职业经理人有着与家族成员不尽相同的企业忠诚度和认同度，因而家族企业的情感财富会受到影响，在此情况下，只有建立起完善可行的家族企业经营管理约束机制和激励机制，在监督与激励中逐渐渗透家族价值观，增强高管对企业的认同感，累积家族企业情感财富，真正发挥利他主义所带来的经济价值，从而避免管理层可能为了私利而做出有损家族企业社会情感财富的行为，使企业的风险承担水平控制在合理范围，促进企业健康持续发展。

在家族传承中，也需要依赖新思路新方法，应当根据家族的情况、企业的情况来选择员工激励与家族传承的方式。高管保障信托的落地为家族传承提供了一种新思路：我们可以通过信托结构的设计，从所有权、控制权、经营权和受益权方面进行灵活的传承安排，并充分考虑税务、特殊资产等情况，以实现复杂的家族传承内容和目标。

《企业国际化进程中合规风险的爆发与防范》，资深涉外律师、前跨国公司合规官、合规标准参与制订者多年积累的合规管理经验之作。

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陈立彤 律师

大成上海办公室高级合伙人，国际风险与合规协会副会长，福特公司前亚太区合规总监，中国律师、美国纽约州律师

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雷莉 律师

大成成都办公室高级合伙人，大成中国区公司委家族企业治理研究中心主要成员，某高科技公司前财务总监，会计师

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